劳动合同法中二倍工资的规定解读(二)

留下钻法律空子的机会，显然不利于保护作为弱势群体的劳动者的合法权益。并且劳动合同法实施条例第七条规定“应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，如果失去了二倍工资的约束，即使用人单位不立即与劳动者补订书面劳动合同，也不用承担什么责任，那么该条款的规定岂不是形同虚设!

　　2.劳动合同到期未续签劳动合同算不算二倍工资

　　如果用人单位从用工之日起就未与劳动者签订劳动合同，应该支付二倍工资，对此没有异议。问题是现实中存在着双方已经签订了一份劳动合同，当这份劳动合同到期终止以后，用人单位继续用工，但却不同劳动者续签劳动合同的现象。对此问题，存在着两种不同的看法：一种观点认为，二倍工资仅限于第一次不签劳动合同的情形，继续用工属于对第一次用工的自然延续，没有必要支付双倍工资。另一种观点认为，劳动合同终止后继续用工的，第一次的劳动合同关系已经完全终止，继续用工的属于新的劳动合同关系确定，应当支付双倍工资。

　　笔者同意第二种观点，因为在法律上没有任何法律明确确认继续用工属于第一次用工的延续使用第一次劳动合同的约定，一旦双方发生争议，劳动者的权益将得不到保障。如果适用二倍工资将更符合立法者本意，督促用人单位积极同劳动者签订劳动合同，明确双方权利，更有利于保障劳动者的权益。

　　“二倍工资”的计算标准问题

　　这一问题有两种不同的观点：一种观点认为，双倍工资应当按照二倍工资计算期间应发的所有工资确定，不做任何排除。另一种观点认为，双倍工资计算标准，以劳动者正常出勤下的基本工资为准，不应包括加班工资、销售提成之类的非固定收入，但可以包括固定的福利性补贴，如奖金、津贴等。

　　笔者认为，这个问题可以参照1990年国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》(以下简称《规定》)来办理。《规定》第三条规定，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：计时工资;计件工资;奖金;津贴和补贴;加班加点工资;特殊情况下支付的工资。”第十一条规定，下列各项不列入工资总额的范围：根据国务院发布的有关规定颁发的发明创造奖、自然科学奖、科学技术进步奖和支付的合理化建议和技术改进奖以及支付给运动员、教练员的奖金;有关劳动保险和职工福利方面的各项费用;有关离休、退休、退职人员待遇的各项支出;劳动保护的各项支出;稿费、讲课费及其他专门工作报酬;出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家